Appunti di Diritto commerciale

La nozione mobile di pubblica amministrazione

Le fonti sovranazionali

• Introduzione
• Diritto internazionale pattizio e consuetudinario
• La Convenzione europea dei diritti dell’uomo
• Le sentenze gemelle della Corte costituzionale nn. 348 e 349 del 2007
• Il Trattato di Lisbona
• Profili applicativi del controllo accentrato dinanzi alla Corte costituzionale della norma nazionale in contrasto con la CEDU
• Il diritto eurounitario
• I controlimiti
• Le fonti del diritto dell’Unione europea: la direttiva
• Il rinvio pregiudiziale
• Riconoscimento dei diplomi e dei titoli abilitativi
• L’autonomia procedurale degli Stati membri

I principi dell’azione amministrativa

• Il principio di legalità
• I principi di imparzialità e di buon andamento
• I principi di derivazione comunitaria
• La sussidiarietà
• Programmaticità o precettività della sussidiarietà?
• La proporzionalità
• Il principio di leale collaborazione
• Il rapporto tra Stato e Regioni in un’ottica unitaria
• La chiamata in sussidiarietà
• Le intese
• Il principio di legittimo affidamento
• Affidamento e buona fede
• Affidamento e attività normativa
• Affidamento e attività giurisdizionale: il c.d. overruling
• L’abuso del diritto
• Il principio di non discriminazione
• Il principio del giusto procedimento
• Il principio di continuità dell’azione amministrativa
• Il pareggio di bilancio
• L’autonomia differenziata

L’attività amministrativa

• Attività vincolata e attività discrezionale
• Attività vincolata e interesse pubblico
• Attività discrezionale. Erosione della sfera del merito in favore della sfera di legittimità
• Discrezionalità tecnica, accertamento tecnico, discrezionalità amministrativa, discrezionalità mista
• Forme e limiti del sindacato giurisdizionale sulla discrezionalità tecnica
• L’esaurimento della discrezionalità e il sindacato del giudice
• “One shot” temperato
• Attività consultiva
• Attività di controllo
• I comportamenti
• diritto amministrativo

Gli atti amministrativi

• Atti amministrativi normativi e atti amministrativi generali
• Atti plurimi e atti collettivi
• Elementi disciplinari comuni all’atto normativo e all’atto amministrativo generale
• Differenze disciplinari tra atto normativo e atto amministrativo generale
• Il regime di impugnazione degli atti amministrativi generali
• Atti infraprocedimentali
• Le “leggi provvedimento”
• I regolamenti
• Le circolari
• Le ordinanze straordinarie
• Atti politici e atti di alta amministrazione
• La concessione della cittadinanza
• Poteri emergenziali per fronteggiare la pandemia
• La prorogatio dell’organo

Il procedimento amministrativo

• Nozione, tutela giuridica e funzioni del procedimento
• L’obbligo di comunicazione di avvio del procedimento. I casi di esonero dall’obbligo di comunicazione
• I soggetti interessati alla comunicazione di avvio del procedimento ex artt. 7 e 9 l. n. 241/90. In particolare, la tutela degli interessi diffusi nel procedimento
• Il depotenziamento dei vizi procedurali nella giurisprudenza prima dell’introduzione dell’art. 21-octies, c. 2, l. n. 241/90
• Il principio di conservazione dell’atto e alcune sue applicazioni
• La dequotazione dei vizi dell’atto: l’art. 21-octies, c. 2, l. n. 241/90, 124 – 7. Art. 21-octies, c. 2, l. n. 241/90 e vizio di motivazione
• Art. 21-octies, c. 2, l. n. 241/90 e profili processuali: la rilevabilità d’ufficio
• Il c.d. preavviso di rigetto (art. 10-bis l. n. 241/90)
• La tutela del terzo nel procedimento amministrativo

Gli accordi

• Gli accordi ex art. 11 l. n. 241/90. La distinzione tra contratti di diritto pubblico e contratti a evidenza pubblica
• Tipologie di accordi ex art. 11 l. n. 241/90
• Accordi ex art. 11 l. n. 241/90 e altri tipi di intese tra p.a. e privato 4. Accordi ex art. 11 l. n. 241/90 e autonomia privata
• Accordi ex art. 11 l. n. 241/90 e applicabilità dei rimedi ex artt. 2932 e 1453 c.c.
• Gli accordi di cui all’art. 15 l. n. 241/90 e l’ambito applicativo
• La disciplina degli accordi. In particolare, il recesso dall’accordo
• La compatibilità degli accordi tra pubbliche amministrazioni rispetto al principio di concorrenza
• La conferenza di servizi

La tutela della concorrenza

• La concorrenza come bene giuridico
• Cornice costituzionale della tutela della concorrenza
• Bilanciamento fra tutela della concorrenza e altri valori costituzionali
• Concorrenza e diritto dell’Unione europea
• Concorrenza e motivi imperativi di interesse generale
• L’Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato (AGCM)
• L’art. 21-bis della l. n. 287/90
• L’illecito anticoncorrenziale
• Aiuti di Stato
• L’art. 12 della l. n. 241/90
• Il c.d. golden power
• Le concessioni demaniali marittime

La segnalazione certificata di inizio attività

• Inquadramento costituzionale
• Natura giuridica della SCIA
• Semplificazione procedimentale e liberalizzazione
• Le tappe di evoluzione della SCIA
• Le questioni controverse in ordine all’applicazione del c. 6-ter dell’art. 19 della l. n. 241/90
• La distinzione tra la SCIA (art. 19 l. n. 241/90) e silenzio-assenso (art. 20 l. n. 241/90)
• Le posizioni giuridiche rilevanti nell’ambito di applicazione della SCIA e le forme di tutela
• Le novità della riforma Madia

Il provvedimento amministrativo

• L’obbligo di concludere il procedimento mediante l’adozione del provvedimento
• Le caratteristiche del provvedimento: l’imperatività
• La tipicità e la nominatività
• L’efficacia, l’esecutività, l’esecutorietà, la recettizietà
• L’obbligo di motivazione del provvedimento amministrativo. I casi di esonero e l’interpretazione dell’art. 3, comma 2, l. n. 241/90
• L’idoneità del punteggio numerico a costituire motivazione
• Autorizzazione e concessione. Concessione costitutiva e concessione traslativa. La natura giuridica del permesso di costruire
• Provvedimento amministrativo e disciplina applicabile nel caso di successione di leggi nel tempo: il principio del tempus regit actum
• L’interpretazione del provvedimento amministrativo
• La sospensione d’ufficio
• Provvedimento tacito e provvedimento implicito
• L’atto paritetico

La patologia dell’atto amministrativo

• Vizi di merito e vizi di legittimità. Atto illegittimo e contegno illecito
• Le quattro forme di patologia: irregolarità, annullabilità, nullità, inesistenza
• L’introduzione dell’art. 21-septies l. n. 241/90 quale sintesi della tesi panpubblicistica e dell’opzione panprivatistica
• I casi di nullità ex art. 21-septies l. n. 241/90
• Nullità e giurisdizione
• Nullità e termini di impugnazione
• L’eccezione di nullità e il potere-dovere del giudice di dichiarare la nullità
• Nullità parziale
• Conversione dell’atto nullo
• Nullità ed effetti giuridici
• Rilevabilità di ufficio della nullità e corrispondenza fra chiesto e pronunciato
• Invalidità sopravvenuta
• Invalidità eurounitaria
• Inefficacia dell’atto amministrativo
• Conflitto d’interessi
• Il regime giuridico degli atti adottati dal funzionario di fatto

L’autotutela

• Autotutela decisoria e autotutela esecutiva
• L’autotutela: riedizione del potere originario o esercizio di un potere specifico?
• Autotutela pubblicistica e autotutela privatistica
• Annullamento d’ufficio della p.a. e attività giurisdizionale di annullamento
• Autotutela e principio di conservazione degli atti giuridici
• L’annullamento d’ufficio: i presupposti
• La motivazione dell’interesse pubblico in sede di annullamento d’ufficio
• L’annullamento degli atti da cui discendono non dovuti esborsi di denaro pubblico
• Gli effetti dell’annullamento
• Ipotesi speciali di annullamento
• Autotutela e atto amministrativo contrastante con il diritto dell’Unione europea
• Giurisdizione in caso di annullamento d’ufficio di atto prodromico alla stipulazione di un contratto
• La convalida
• Convalida, conferma, atto meramente confermativo, rettifica
• La revoca: i presupposti
• Le conseguenze patrimoniali della revoca
• Revoca e responsabilità precontrattuale della p.a.
• Revoca e recesso unilaterale dai contratti della pubblica amministrazione
• Ipotesi speciali di recesso
• Autotutela in pendenza di giudizio
• Autotutela obbligatoria
• La decadenza

La responsabilità della pubblica amministrazione

• Responsabilità da provvedimento e responsabilità da comportamento
• La responsabilità della p.a. da lesione di interessi legittimi
• Natura aquiliana contrattuale o speciale della responsabilità?
• L’elemento del rimprovero. Esigenza di alleggerire l’onere probatorio del privato
• L’elemento del rimprovero in materia di appalti pubblici
• La disciplina della responsabilità in materia di appalti
• La pregiudizialità amministrativa
• L’art. 30 c.p.a.
• Profili critici dell’art. 30 e dell’art. 34, III c., c.p.a.
• Risarcimento del danno e spettanza del bene della vita
• La responsabilità precontrattuale della p.a.
• La responsabilità da perdita di chance
• La tutela dell’affidamento in caso di danno da provvedimento illegittimo favorevole al danneggiato
• La responsabilità da illecito eurounitario
• La responsabilità per danno da ritardo. Il tempo come bene della vita
• Cumulo fra risarcimento del danno ed emolumenti di carattere indennitario

Giurisdizione e tipi di azione

• Plurimi significati del termine “giurisdizione”
• La legge abolitrice del contenzioso amministrativo: il tema della disapplicazione
• L’interesse legittimo
• Interessi diffusi e collettivi
• La legittimazione degli enti esponenziali alla tutela degli interessi collettivi
• La tutela degli interessi diffusi non convogliati negli interessi collettivi
• L’azione di classe per l’efficienza delle amministrazioni
• Rilevabilità d’ufficio del difetto di giurisdizione, abuso del diritto e translatio iudicii
• Il criterio di individuazione della giurisdizione
• La giurisdizione generale di legittimità. Interesse e legittimazione al ricorso
• Effettività della tutela e tipi di azione
• Atipicità delle forme di tutela
• La condanna pubblicistica: l’azione di adempimento
• La giurisdizione esclusiva
• L’azione ex art. 2932 c.c.
• Giurisdizione esclusiva e diritti inaffievolibili
• Lo spostamento di giurisdizione per motivi di connessione
• Giurisdizione di merito
• Ordinamento sportivo
• Riparto di giurisdizione in materia di immigrazione
• Revoca della patente e riparto di giurisdizione
• L’azione popolare
• La tutela del terzo nel giudizio amministrativo

Il giudizio amministrativo

• La competenza territoriale
• La nozione di “piena conoscenza” dell’atto ai fini della decorrenza del termine per l’impugnazione
• Il termine di costituzione della parte convenuta
• I profili probatori
• Verificazione e ctu
• Le tipologie di pronunce del g.a.
• Ricorso cumulativo e ricorso collettivo
• Atti normativi, generali, collettivi, plurimi
• Il ricorso incidentale
• Le sentenze dell’Adunanza plenaria n. 11/08, n. 4/11 e n. 9/14
• La sentenza Puligienica e la riforma dell’art. 120 c.p.a.
• La pronuncia della Corte di Giustizia 5 settembre 2019 (C-333/18) e il venire meno del ricorso incidentale paralizzante
• L’intervento nel processo amministrativo
• Le spese di giudizio
• Tassatività e stretta interpretazione dei casi di revocazione
• La sospensione del processo amministrativo

La tutela cautelare

• Caratteristiche e presupposti della tutela cautelare
• Aspetti processuali della tutela cautelare. In particolare il collegamento tra tutela cautelare e tutela di merito
• La atipicità della tutela cautelare. Le singole misure cautelari: la “sospensiva”; le “misure positive o sostitutive”; le “ordinanze propulsive o rimando”
• La esecuzione delle “misure positive” e delle “ordinanze propulsive”
• Misure cautelari e misure istruttorie
• Le conseguenze della inosservanza della ordinanza cautelare da parte della p.a.
• Il contegno processuale della parte privata ai sensi dell’art. 30, comma 3, c.p.a.
• Tutela cautelare e incidente di costituzionalità

L’accesso

• Strumento di tutela o forma di compartecipazione alla pubblica funzione
• La domanda giudiziale di accesso
• Natura giuridica dell’accesso
• Definizioni
• Casi di esclusione del diritto di accesso
• La reiterazione della domanda di accesso
• L’accesso nei settori particolari dell’ordinamento,
• Accesso civico
• Accesso generalizzato
• Il rapporto fra l’accesso generalizzato e gli altri tipi di accesso
• Il rito in materia di accesso
• L’accesso e la tutela giurisdizionale davanti al g.o.
• Accesso: segreto istruttorio e identità del denunciante
• Accesso alla cartella esattoriale
• Tutela del trattamento dei dati personali

L’anticorruzione

• La definizione di corruzione
• La nozione di abuso
• La centralità della l. n. 190/12
• Il ruolo dell’Anac
• La riforma del procedimento amministrativo
• Sospensione e decadenza di diritto degli amministratori locali
• I protocolli di legalità e i patti di integrità
• L’istituzione obbligatoria presso ogni Prefettura di elenchi di fornitori, di prestatori di servizi ed esecutori di lavori
• Trasparenza
• La documentazione antimafia
• Le garanzie procedimentali. La prevenzione collaborativa
• Il sindacato del g.a. sull’interdittiva antimafia
• L’incapacità giuridica del destinatario dell’interdittiva antimafia a essere titolare di rapporti giuridici con la p.a.
• La legittimazione a ricorrere in materia di interdittiva antimafia
• Interdittiva antimafia e controllo giudiziario ex art. 34-bis, c. 6, del codice antimafia
• L’interdittiva antimafia nei rapporti fra privati
• La competenza territoriale dei Tar in caso di contestuale impugnazione dell’interdittiva e degli atti applicativi
• Lo scioglimento del consiglio comunale o provinciale per infiltrazione della criminalità organizzata
• I segnalatori pubblici (whistleblowers)

Il silenzio

• Introduzione
• Il silenzio non significativo
• Manifesta infondatezza della domanda ed esclusione dell’obbligo di provvedere
• Profili processuali
• L’art. 31 c.p.a.
• Il ricorso avverso il silenzio-inadempimento della p.a. qualora l’atto di cui si chiede l’adozione sia a contenuto regolamentare o generale
• Il silenzio significativo: in particolare, l’ipotesi prevista dall’art. 20 l. n. 241/90
• Profili distintivi in relazione all’attività disciplinata dall’art. 19 e dall’art. 20 della l. n. 241/90
• Il silenzio ex art. 17-bis della l. n. 241/90
• Decisione pluristrutturata e tutela degli interessi sensibili
• L’autorizzazione paesaggistica
• La disciplina degli atti tardivi

Giudicato e ottemperanza

• Tendenze evolutive del concetto di giudicato
• Effetti del giudicato
• L’origine dell’istituto dell’ottemperanza
• La natura mista di esecuzione e cognizione
• Actio iudicati e prescrizione decennale
• La potestà giudiziale di sostituzione della p.a. e il commissario ad acta
• Sulla decorrenza del termine per l’impugnazione degli atti del commissario ad acta
• La coazione indiretta (le c.d. penalità di mora)
• La domanda risarcitoria nell’ambito del giudizio di ottemperanza
• Giudicato amministrativo e impossibilità sopravvenuta in forma specifica
• L’ottemperanza delle pronunce del g.o.
• L’ottemperanza del decreto emesso all’esito di ricorso straordinario
• Sopravvenienze e giudicato
• L’ottemperanza di chiarimenti
• Esecuzione del giudicato ed esecuzione di una sentenza non sospesa
• Il sindacato della Cassazione ex art. 111, u.c., Cost.
• Giudicato e violazione del diritto comunitario
• Giudicato e violazione della CEDU

Le autorità amministrative indipendenti

• Natura giuridica, giurisdizione, funzioni delle autorità amministrative indipendenti
• La funzione regolatoria, anche di rango regolamentare
• La funzione sanzionatoria. In particolare, il sindacato giurisdizionale sulla discrezionalità tecnica

Sanzioni e misure

• La legge n. 689/81
• Sanzioni punitive e sanzioni ripristinatorie (o, nel diritto comunitario, misure)
• Il rapporto tra la l. n. 689/81 e la l. n. 241/90
• La normativa successiva alla legge n. 689/81
• Il sindacato esclusivo e di merito del giudice amministrativo in materia sanzionatoria
• Sanzioni amministrative punitive e sanzioni penali: i criteri Engel della giurisprudenza CEDU
• Il principio della retroattività della lex mitior
• Sanzioni e misure di prevenzione
• Misure di prevenzione e misure di sicurezza
• Il DASPO
• L’ammonimento
• Le sanzioni alternative
• Il fermo amministrativo

I ricorsi amministrativi

• Introduzione
• Il ricorso gerarchico
• Il ricorso in opposizione
• Il ricorso straordinario
• Le azioni esperibili in sede di ricorso straordinario

L’autonomia negoziale della p.a.

• L’autonomia negoziale della p.a.: i tratti generali
• La fase procedimentale. Il rapporto fra atti del procedimento: invalidità viziante e invalidità caducante
• Il rapporto tra procedimento e contratto: i riflessi del vizio procedimentale sulla validità del contratto
• La natura dell’invalidità del contratto derivata da vizio procedimentale
• Le transazioni
• Le obbligazioni della p.a.: l’inadempimento e il ritardo nella loro esecuzione
• La cessione di credito
• Le fondazioni

Le società pubbliche

• L’adozione degli strumenti di diritto privato da parte della p.a.
• Forma societaria e attività pubblicistica: opzioni a confronto
• L’organismo di diritto pubblico
• I criteri direttivi della riforma in materia di società a partecipazione pubblica
• La fallibilità delle società in mano pubblica
• La responsabilità degli enti partecipanti e dei componenti degli organi delle società partecipate
• La nomina e revoca di un amministratore o Sindaco di nomina pubblica di una società partecipata
• La società in house
• La società mista
• Esternalizzazione e internalizzazione
• Società strumentali e società che esercitano attività di impresa

Il codice dei contratti pubblici

• I principi e i criteri orientativi del codice del 2023
• L’ambito di applicazione del codice: gli appalti, le concessioni, il partenariato
• I contratti attivi e gratuiti
• L’avvalimento, il raggruppamento temporaneo di imprese, il consorzio, il subappalto
• Il DURC
• L’obbligo di suddivisione dell’appalto in lotti
• Il principio di immodificabilità soggettiva del partecipante alla gara pubblica e del contraente
• Le garanzie dell’offerta
• Da responsabile unico del procedimento a responsabile unico del progetto: il RUP
• Il soccorso istruttorio
• I modelli procedimentali di scelta del contraente
• I criteri di aggiudicazione. La valutazione dell’anomalia dell’offerta
• Le cause di esclusione
• Le clausole sociali e i CAM
• La procedura di affidamento
• Il “rito superaccelerato”: introduzione, contrasti interpretativi, abrogazione
• La posizione giuridica dell’aggiudicatario a fronte dell’inerzia della p.a. a concludere il contratto
• Rapporto tra illegittimità dell’aggiudicazione e inefficacia del contratto
• Danno conseguente a mancata aggiudicazione
• Il dibattito pubblico
• Il ruolo dell’Anac: dalla codificazione del 2016 a quella del 2023
• Accesso agli atti di gara e termine per la proposizione del ricorso: dal d. lgs. 163/06 al d. lgs. 36/23
• Arbitrato
• I settori speciali
• I contratti sotto soglia europea
• Esecuzione del contratto, rinegoziazione e sopravvenienze
• Solidarietà, sussidiarietà orizzontale e rapporti con gli enti del Terzo settore

Il pubblico impiego

• Inquadramento normativo e giurisprudenziale
• Modalità di accesso al pubblico impiego: il concorso
• Regole di svolgimento del concorso. I principi di imparzialità e non discriminazione
• La posizione giuridica soggettiva vantata dal vincitore e dall’idoneo al concorso
• Rimedi in caso di illegittimità della procedura selettiva
• La dirigenza pubblica
• Rapporto tra l’art. 7 d. lgs. n. 165/01 e la disciplina degli appalti pubblici
• Il funzionario onorario

La responsabilità del pubblico dipendente

• La responsabilità nei confronti dei terzi: l’art. 28 Cost.
• L’occasionalità necessaria
• L’azione di responsabilità promossa nei confronti del dipendente pubblico dal terzo danneggiato
• La responsabilità nei confronti della pubblica amministrazione
• Il danno all’immagine della p.a.

I beni pubblici

• La nozione e il quadro normativo dei beni pubblici
• La classificazione dei beni pubblici. Il demanio pubblico e il suo regime giuridico
• I beni del patrimonio pubblico e il loro regime giuridico
• Concessioni di beni pubblici e profili processuali
• L’autotutela in materia di beni pubblici
• La tutela del possesso
• La destinazione dei beni pubblici alla realizzazione dello Stato sociale
• Concessione di beni ed erogazione di denaro pubblico
• Usi civici

La tutela ambientale

• La nozione di ambiente e la sua tutela costituzionale
• Il modello misto di tutela: bonifica e risarcimento del danno
• Il danno ambientale ex art. 18 l. n. 349/86
• L’obbligo di bonifica ex art. 17 del decreto Ronchi
• La codificazione ambientale ex d. lgs. 152/06
• I principi eurounitari in materia ambientale
• La riparazione del danno ambientale
• I rapporti fra illecito e bonifica nella pronuncia dell’Ad. Plen. n. 10/19
• La successione delle leggi ambientali nel tempo e la concezione sostanzialistica di impresa
• Responsabile dell’inquinamento, proprietario incolpevole e sostituzione in danno
• La distinzione fra bonifica e rifiuti
• Fallimento e oneri di bonifica
• Le autorizzazioni ambientali
• La legittimazione del Ministero dell’Ambiente
• La legittimazione delle associazioni ambientali

I servizi pubblici

• Nozione di servizio pubblico
• SIG e SIEG
• Servizi pubblici locali,
• La tortuosa ricostruzione della disciplina dei servizi pubblici locali
• Riparto di giurisdizione

L’espropriazione per pubblica utilità

• La tutela della proprietà
• Il procedimento espropriativo
• Il provvedimento di acquisizione sanante: evoluzione normativa e giurisprudenziale
• L’applicabilità dell’art. 42-bis in sede di giudizio di ottemperanza
• L’art. 42-bis rimedio generale per i casi di utilizzazione senza titolo di un bene per scopi di interesse pubblico
• Il giudicato restitutorio non preclude l’emanazione di un atto di imposizione di una servitù di passaggio
• Giudicato e risarcimento del danno da occupazione illegittima
• Inammissibilità della rinuncia abdicativa a trasferire la proprietà alla mano pubblica
• La cessione volontaria e l’acquisto della proprietà per usucapione
• Profili di giurisdizione
• Le cause legali di cessazione dell’occupazione abusiva di immobili da parte della p.a.
• Rimedi del privato avverso l’occupazione illegittima
• Ipotesi “speciali” di espropriazione e vincoli conformativi

Urbanistica ed edilizia

• L’onerosità della trasformazione urbanistico/edilizia del territorio
• L’applicabilità delle sanzioni pecuniarie per tardivo pagamento dei contributi di costruzione
• La natura paritetica dell’atto di determinazione ed eventuale rideterminazione del contributo ex art. 16 d.P.R. 380/01
• Titoli abilitativi in materia edilizia
• La vicinitas
• Abuso edilizio, fiscalizzazione, accertamento di conformità
• Ordine di demolizione e acquisizione del bene al patrimonio comunale

I beni culturali

• La tutela dei beni culturali
• Il vincolo di destinazione d’uso del bene culturale

Collana: Diritto

Argomenti: Diritto, giustizia

Livello: Textbook, strumenti didattici